Lex Social. Vol. 13, Núm. 1 (2023)

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    Perspectiva dinámica de los derechos sociales y retos para una buena administración
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Rey Varela, José Manuel
    Igual que el Derecho presenta una visión dinámica para responder al contrato social entre el Estado y los ciudadanos y a los cambios sociales, económicos y culturales donde identificamos tres generaciones de derechos; proponemos para el Derecho Constitucional y el Administrativo, especialmente en el ámbito de los derechos sociales, por cuanto precisan una acción positiva del Estado para su realización, un cambio de paradigma a través de tres perspectivas superadoras de su perspectiva tradicional legal y normativa, que sin renunciar a ella, incorpore la perspectiva de las políticas públicas y la buena administración así como la perspectiva económica, para que bajo esta visión tridimensional siga sirviendo con objetividad los intereses generales en una realidad cada vez más cambiante, compleja, globalizada y exigente con la persona y su dignidad como centro de su actuación.
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    De los derechos (macro) sociales del conflicto a los derechos (micro) sociales de la resiliencia en el paradigma constitucional del orden global de mercado
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Lasa López, Ainhoa
    El objetivo de este trabajo es reflexionar sobre las causas del fin del Trabajo asalariado como sujeto político, o, en otras palabras, sobre el perenne proceso de la irrevocabilidad del trabajo asalariado materialmente desvalorizado que comenzara en la década de los 80. A tal fin, el análisis se sitúa en el marco de la Teoría Crítica del Derecho Constitucional del Conflicto. Esto implica reconducir el planteamiento a las relaciones Estado-Derecho y Constitución. Concretamente, si la constitucionalización del Trabajo representaba la juridificación por el texto fundamental del conflicto redistributivo determinante de las nuevas funciones asumidas por la forma de Estado social y su Constitución, el nuevo paradigma constitucional del orden jurídico del mercado se materializa en torno a la centralidad incondicionada del vínculo económico del mercado que tiene en el Derecho de la Unión a su forma jurídica más acabada. La principal función del nuevo orden constitucional es deshacer el conflicto, situando la estrategia de la acumulación por la acumulación como único vínculo de legitimidad del paradigma constitucional del mercado. La confrontación entre paradigmas constitucionales resulta especialmente visible en los momentos de crisis sistémica y de las nuevas fases del capital global. La desnaturalización del trabajo a mero factor funcional a los intereses del capital global, junto con la reproducción de nuevas formas de trabajo gratuito bajo la fase de digitalización del capital, ha dado lugar a propuestas (como la Renta Básica Universal) que tienen en común revertir los espacios cada vez más amplios de las nuevas formas de explotación por desvalorización laboral. No obstante, la mayoría de estos planteamientos ahondan en la desnaturalización de la subjetivización del conflicto, de las luchas de clases, cuando la actual fase del paradigma constitucional del mercado no ha generado, precisamente, el fin del trabajo asalariado. Por el contrario, se ha acentuado su vigencia, generando como cuestión central cómo recuperar la unidad del Trabajo como sujeto político y, por ende, el papel estructural de las clases trabajadoras en los procesos de reproducción del capital global.
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    El despido de la persona trabajadora en situación de incapacidad temporal tras la Ley 15/2022, de 12 de julio, integral para la igualdad de trato y la no discriminación
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Cordero Gordillo, Vanessa
    Entre las novedades que incorpora la Ley 15/2022, de 12 de julio, integral para la igualdad de trato y la no discriminación, cabe destacar la inclusión expresa de la enfermedad o condición de salud como causa de discriminación prohibida en nuestro ordenamiento jurídico. Partiendo de esta premisa, el presente trabajo aborda la incidencia de esta norma en la calificación de los despidos motivados por la baja por incapacidad temporal de la persona trabajadora. Para ello, en un primer momento, se analiza la evolución de la jurisprudencia del TJUE, del Tribunal Constitucional y del Tribunal Supremo, así como de la doctrina judicial, sobre esta cuestión para, posteriormente, estudiar la nueva regulación contenida en la Ley 15/2022 sobre la discriminación por razón de enfermedad o condición de salud. La principal conclusión que se extrae de este análisis es que, tras esta Ley, los despidos que se basen en la enfermedad de la persona trabajadora deberán ser calificados como nulos y no como improcedentes. En cualquier caso, no se trata de un supuesto de nulidad objetiva, de tal manera que la persona trabajadora deberá aportar indicios de la vulneración del derecho a la no discriminación.
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    La institución jurídico laboral del despido colectivo
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Bohigues Esparza, María Desamparados
    El objeto de este estudio consiste en discernir si el papel que ostenta en la actualidad la autoridad laboral como órgano residual tutelador de la legalidad del expediente del procedimiento de despido colectivo, tras la desaparición de la autorización administrativa, ha contribuido a reducir o potenciar el control judicial, en cuanto a la constatación de las causas, y su concreción, y por ende, la seguridad jurídica y la celeridad del procedimiento a seguir, pues la mayoría de las resoluciones judiciales dictadas en esta materia, se han centrado en la negociación en el periodo de consultas, soslayando en cierto modo, la acreditación de las causas alegadas por el empresario en la decisión extintiva, especialmente cuando ha habido acuerdo en el periodo de consultas. En este sentido, cabría preguntarse si se han de corregir determinadas desviaciones que se han producido tras la desaparición de la autorización administrativa, pues el papel que debe cumplir en el periodo de consultas, a mi juicio, se ha desnaturalizado, al otorgar a este, un protagonismo relevante en la calificación de los despidos colectivos, infravalorando la concurrencia de la causa y sus consecuencias, y por ende, el enaltecimiento del cumplimiento de los requisitos formales como eje central del control judicial de los despidos colectivos, siendo el papel de la autoridad laboral en el procedimiento de despido colectivo, meramente instrumental.
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    Pasado, presente y futuro de los ERTE como mecanismo amortiguador de la destrucción de empleo ante crisis económicas
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Ramírez Bandera, Cristina
    Los ERTE se han convertido en un exitoso mecanismo de flexibilidad interna que, durante la crisis sanitaria del COVID-19, contribuyó a evitar la destrucción de millones de puestos de trabajo. Sin embargo, el origen de los mismo data del año 1980, y, aunque durante la crisis financiera del año 2008 trataron de potenciarse, su utilización en aquel momento fue muy limitada. Así, mediante la realización de un recorrido histórico a través de los principales cambios normativos de la figura, se pretenderá comprender por qué las medidas normativas adoptadas durante la pandemia en relación a los ERTE marcaron un antes y un después en su percepción por parte de los empresarios como una sólida alternativa frente al despido colectivo. Finalmente, se expondrá cómo la experiencia acumulada durante la crisis sanitaria ha sido empleada durante la reforma laboral de 2021 para dotar de un nuevo marco regulatorio más flexible y moderno a esta figura, como mecanismo crucial para enfrentar futuras crisis económicas.
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    Por una concepción realista del derecho sindical: Giovanni Tarello
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Monereo Pérez, José Luis; Fernández Avilés, José Antonio
    El Derecho es para Giovanni Tarello el conjunto de normas jurídicas que se obtienen por los operadores jurídicos de los enunciados normativos; no consistiría reductivamente en un simple conjunto formado por dichos enunciados normativos como formulación preconstituida del Derecho positivo. Con este planteamiento entronca fácilmente con las direcciones de pensamiento realista sobre el Derecho (realismo jurídico), que acentúan el papel del poder judicial como instancia creadora de reglas jurídicas. Pero Tarello enfatiza el papel de la doctrina jurídica, ya que entiende que la propia actividad judicial opera sobre la base de las construcciones de la doctrina científico jurídica. En la lógica interna al realismo americano, la ciencia jurídica se aproxima cognitivamente al Derecho atendiendo al análisis empírico de la práctica judicial. Tarello quiere ir más allá y apunta al entendimiento de la ciencia jurídica como "la metajurisprudencia en general y, en particular, la historia y la sociología de la "cultura jurídica", entendida ésta como el conjunto de las perspectivas, de los modos de expresarse y de las formas de argumentar propios de los operadores jurídicos en su conjunto". En coherencia con este planteamiento, Tarello concedió una especial atención a los estudios sobre la cultura jurídica y metajurisprudencia, aunque lo hizo desde un análisis histórico-concreto de las instituciones y doctrinas jurídicas. Esto le permite situar su enfoque de metajurisprudencia iusfilosófica en el campo de la revisión histórico-crítica de las categorías jurídicas. La teoría del ordenamiento intersindical -que pretendió justificar, en una cultura jurídico estatalista como la italiana, la recepción de materiales extralegislativos en el cuerpo del Derecho sindical y del trabajo, aparte del intento más aparente de sistematizar el proceso de consolidación de la negociación colectiva en Italia- permitió retomar el proceso de integración político-constitucional del trabajo en coherencia con la forma política del Estado social de Derecho. Según Tarello son dos los modelos que sirvieron de base originariamente para la elaboración de la teoría del ordenamiento intersindical: los modelos anglosajón (especialmente, el inglés) y alemán. Más allá del análisis concreto del Derecho Sindical Italiano, cabe destacar que su elaboración de los “modelos normativos” sindicales ha marcado, en gran medida, el desarrollo de las construcciones de los juristas del trabajo en el Derecho Sindical en los ordenamientos jurídicos de los países europeos más avanzados.
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    Una necesaria revisión de la doctrina del Tribunal Supremo sobre el tiempo de trabajo en las guardias localizadas conforme al contenido de la Carta Social Europea y su interpretación por el Comité Europeo de Derechos Sociales
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Vila Tierno, Francisco
    La doctrina del Tribunal Supremo viene resolviendo sobre el tiempo de disponibilidad al que la persona trabajadora se obliga en las denominadas guardias localizadas, conforme a las resoluciones del TJUE en aplicación de la normativa comunitaria. Sin embargo, el mismo Tribunal Supremo, de conformidad con el control de convencionalidad, no descarta la aplicabilidad de la Carta Social Europea -en cuanto que resulta vinculante para nuestro país- de acuerdo con la doctrina emanada por el Comité Europeo de Derechos Sociales (CEDS), pero sin que ello haya llegado a la resolución de las citadas guardias localizadas. Algunos órganos de justicia, no obstante, ya han empezado a resolver atendiendo a la referida interpretación del CEDS planteando, de este modo, una auténtica revolución que antes o después llegará a Casación, pero que ya ha llegado a la realidad de nuestras relaciones laborales.
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    La experiencia del SIMA en los procedimientos relacionados con la legitimación y representatividad en la negociación colectiva (2012-2021)
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Borrego Gutiérrez, Martín
    En un modelo de negociación colectiva de eficacia general como el español quien negocia de entre los posibles interesados en la negociación, en que ámbito y el porcentaje de representatividad que ostentan organizaciones empresariales y sindicales son aspectos de vital importancia para los negociadores. El trabajo aborda las dificultades de los negociadores de convenios colectivos y de otras instituciones en la constitución de las mesas de negociación y durante la gobernanza del convenio colectivo, a través del análisis de los 283 procedimientos relacionados con la legitimación y representatividad que se tramitaron en el SIMA en la última década. El trabajo analiza también las causas de la discrepancia, tanto legales como extralegales, y el contenido de los acuerdos de mediación y laudos arbitrales dictados
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    ¿Apuntalando las bases de un derecho del trabajo con perspectiva de identidad de género?
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Requena Montes, Oscar
    El presente artículo da cuenta de los pasos que, en el ámbito legislativo y judicial, se vienen observando en torno a los derechos de las personas trans, aprovechando la ocasión para, en un primer momento, reflexionar sobre la necesidad de aclarar la terminología relacionada con la identidad sexual y de género y, posteriormente, analizar algunas medidas favorables a la adaptación del marco normativo laboral a la realidad jurídica y social del mencionado colectivo. Con este fin, concretamente se evalúan las últimas normas orientadas a la prevención y protección de las víctimas de discriminación y violencia sexual, entrando a valorar sucintamente algunas de las modificaciones previstas en el Proyecto de Ley para la igualdad real y efectiva de las personas trans y para la garantía de los derechos de las personas LGTBI.
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    La efectividad de la Carta Social Europea en la Cañada Real Galiana: análisis jurídico de las pioneras medidas inmediatas instadas al gobierno español por el Comité Europeo de Derechos Sociales
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Salcedo Beltrán, María del Carmen
    El 27 de octubre de 2022 se ha publicado la decisión sobre la admisibilidad y sobre las medidas inmediatas del Comité Europeo de Derechos Sociales, órgano que supervisa el cumplimiento de la Carta Social Europea por los Estados. Este pronunciamiento se origina en la reclamación colectiva nº 206/2022, presentada por cinco entidades contra España. El asunto que se denuncia son los cortes de luz que se producen desde octubre de 2020 en los sectores 5 y 6 del asentamiento de la Cañada Real Galiana. Este órgano, tras examinar la gravedad de las alegaciones, ha admitido la reclamación, determinado su tramitación prioritaria y adoptado unas medidas inmediatas. En estas exhorta a nuestro país a que ponga fin a la deplorable situación con unas específicas actuaciones a ejecutar como máximo el 15 de diciembre de 2022. Por primera vez, se introduce en el escenario jurídico esta figura. Este comentario se dedica a su análisis, general y específico. Se está ante la primera prueba al Gobierno sobre la realidad del compromiso adquirido hace un año con la ratificación de la Constitución Social de Europa y la aceptación del procedimiento de reclamaciones colectivas.
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    Derecho a la salud, inmigración irregular y vinculación a los pronunciamientos de los órganos de supervisión internacionales: crónica de un esperpento canadiense
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Terrádez Salom, Daría
    El presente trabajo analiza el dictamen del Comité de Derechos Humanos de Naciones Unidas en el caso Nell Toussaint, sobre denegación del derecho a la asistencia médica de una persona migrante en situación administrativa irregular.
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    La recepción en los ordenamientos sociales italiano y español de las políticas de igualdad entre mujeres y hombres de la Unión Europea
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) López Aniorte, Maria del Carmen
    En la Unión Europea, ningún Estado ha alcanzado la igualdad real y efectiva en materia laboral y prestacional, manteniéndose significativas brechas de género en los cuidados, el empleo, los salarios y las pensiones. En los Estados miembros, permanecen arraigados estereotipos sexistas que dificultan a las mujeres el mantenimiento de carreras de cotización largas, continuadas y a tiempo completo, devalúan su actividad laboral, y las alejan de los ámbitos profesionales mejor remunerados. En este contexto, el presente trabajo de investigación analiza los efectos, en el ordenamiento social español e italiano, de la normativa de la Unión Europea en materia de igualdad de género en el trabajo y en las pensiones. Y, a la vista de lo anterior, se valora la eficacia del derecho social de la Unión Europea en orden a lograr la igualdad real y efectiva entre mujeres y hombres en esos campos; y, en particular, si aquel está propiciando avances significativos en la materia en Italia y en España.
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    Las personas trabajadoras como actoras en la lucha contra el cambio climático: propuesta de impulso normativo con mirada comparada al derecho francés
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Martín-Pozuelo López, Ángela
    El cambio climático es una realidad innegable en estos momentos. Las instituciones internacionales han declarado el momento crítico en el que nos encontramos y la necesidad de contar con el apoyo de todos para poder hacer frente a esta situación de emergencia. Entre los actores imprescindibles se encuentran las empresas, principal foco de contaminación y, por lo tanto, uno de los actores clave para revertir esta situación. Desde el año 2021, se están realizando cambios normativos para fomentar la intervención empresarial en la transición ecológica. El objetivo de este trabajo es estudiar estos cambios en España para, posteriormente, analizar en qué medida las personas trabajadoras podrían coadyuvar a este objetivo necesario en la lucha contra el cambio climático, tomando como referencia un país pionero en esta cuestión como es Francia. Finalmente, sobre la base de este análisis, se ofrecerán dos propuestas de reforma normativa para aumentar la contribución activa de las personas trabajadoras en esta tarea, una más conservadora y otra más progresista
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    El nuevo contrato fijo-discontinuo
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) López Balaguer, Mercedes
    El artículo analiza el nuevo régimen jurídico del contrato fijo-discontinuo tras la reforma operada por el RDL 32/2021, estudiando tanto la unificación de la regulación de todo del trabajo fijo-discontinuo como la extensión del ámbito de aplicación de esta modalidad contractual en el marco de las contratas y las ETT. Asimismo, se analizan las cuestiones formales y los derechos reconocidos a las personas fijas-discontinuas.
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    Las aplicaciones de mensajería instantánea como medio de prueba en el proceso labora
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Valle Muñoz, Francisco Andrés
    En el presente estudio se aborda el valor probatorio de las aplicaciones de mensajería instantánea en el proceso laboral sobre la base de analizar tres temas: el primero de ellos es la licitud de este medio de prueba, cuando el mensaje de la aplicación se obtiene por el empresario vulnerando derechos fundamentales del trabajador; el segundo tema es la naturaleza jurídica de este medio de prueba y su calificación como prueba documental o como prueba electrónica; y el tercero de ellos es su eficacia probatoria y la necesidad de acudir a otros medios de prueba alternativos para constatar la autenticidad e integridad del mensaje cuando el mismo ha sido impugnado en el acto de juicio por la parte a quien perjudica.
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    El impacto del Pilar Europeo de Derechos Sociales en la legislación española
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Tomás Mallén, Beatiz
    El presente trabajo aborda la proyección del Pilar Europeo de Derechos Sociales (PEDS) en la legislación española, teniendo en cuenta el principio de subsidiariedad, la efectividad de los derechos sociales a través de las medidas legislativas y las preocupaciones expresadas desde la Unión Europea por legislar mejor. En primer lugar, se pone el foco de atención en la visibilidad y el valor jurídico del PEDS en vista a su aplicación a nivel nacional. En segundo término, se analizan los aspectos problemáticos de las remisiones al PEDS por parte de la legislación estatal en España. A continuación, se pone el énfasis en análoga problemática bajo el ángulo de la legislación de las Comunidades Autónomas. Finalmente, se efectúan unas consideraciones sobre la utilidad y eficacia del PEDS en el marco legislativo español, tomando en consideración los estándares fundamentales sobre derechos sociales desde el punto de vista de la protección multinivel (entre otros, la Constitución Española y la Carta Social Europea).
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    Editorial
    (Universidad Pablo de Olavide, 2023-03-30) Salcedo Beltrán, María del Carmen
    Presentación del volumen 13, número 1, 2023.